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案例精选

郭永旭:关于贾xx一案的案情 以及为其辩护的观点和自己的经验

  来源:  发表日期:2016-10-07  文章查看次数:582 次  字号:【

关于贾xx一案的案情

以及为其辩护的观点和自己的经验

一、xx一案的基本案情。

    1、当事人基本情况。当事人xx,女,1980年2月28日出生,辽宁省朝阳市人,汉族,大学文化,系朝阳县人民法院刑事审判庭书记员兼陪审员因涉嫌私舞弊暂予监外执行犯罪于2010年6月5日被朝阳市双塔区人民检察院刑事拘留,同年6月18日经朝阳市人民检察院批准将其逮捕,当时在押。

2、指控的犯罪事实。

 起诉书指控:2009年1月4日,朝阳县人民检察院以嫌犯纪xx涉嫌强奸、抢劫、敲诈勒索罪向朝阳县人民法院提起公诉,该案由朝阳县人民法院刑事审判庭副庭长赵xx主审。嫌犯纪xx的父亲纪xx为了使纪xx不受羁押,通过纪xx找到朝阳县人民法院民事审判四庭庭长宝xx,让宝xx想办法。宝xx遂找到主审法官赵xx,询问纪xx是否可以判处缓刑或保外就医,赵称没有缓刑的可能,如果保外就医得找主管院长杜xx。于是宝xx随即找到时任主管院长的被告人杜xx询问,杜称这个情况得按保外就医整,按保外就医就得有病、要有诊断书。此后,宝xx在被告xx、赵xx及纪xx、纪xx之间进行斡旋,计三次从纪xx、纪xx手收到贿金九万元,并经其手送给被告人杜xx七万元现金、被告人赵xx三万元现金,同时按约告知纪xx家属提出检查身体申请并授意其找人安排假体检。2009年1月15日,被告人赵xx接到纪xx送来的体检申请,在经被告人杜xx的示意下,安排该庭书记员、被告人贾xx与法警x(另案处理)提解嫌犯纪xx去朝阳市第二人民医院体检。  

    2009年1月22日,被告人贾xx和法警x坐纪xx的车前往朝阳县看守所提解纪xx时,被看守所的工作人员以非开庭不许外提为由拒绝,赵xx知晓后又找到杜xx,杜xx亲自打电话给朝阳县看守所所长,并按着看守所所长的要求在提票上签字,使纪xx被顺利提出。随后x、贾xx、纪xx、纪xx乘车至朝阳市第二人民医院门前,与纪xx带来的代替纪xx体检的刘志会合,被告人贾xx按事前赵xx的安排随同刘x等进入医院体检,法警x与嫌犯纪xx留在车内等候。贾xx将冠名“纪xx”的假诊断书签字取出并交给赵xx。事毕,在宝xx办公室,纪xx送给被告人贾xx现金八百元。

 2009年1月23日,根据该假诊断书,被告人杜xx签发了由被告人赵xx拟写的纪xx因病取保候审取保候审决定书及《刑事判决书》,同日纪xx被释放,同时向纪xx送达了判处纪xx有期徒刑七年、罚金一千元的刑事判决书;2009年2月12日,法庭向已决犯纪xx下达了由被告人赵xx拟写、杜xx签发的《暂予监外执行决定书》,xx被暂予监外执行。

  2010年4月27日,朝阳市人民检察院监所检察处下发了《关于对暂予监外执行罪犯专项调查》活动通知,要求各县市(区)院监所检察科接到通知后立即对本辖区暂予监外

执行犯罪情况进行摸底统计,并要求将统计情况及暂予监外执行罪犯案件材料于2010年5月7日前报朝阳市人民检察院监所检察处。被告人杜xx、赵xx等在得知朝阳市人民检察院监所检察处调阅纪xx卷宗的情况后,被告人杜xx指示赵xx将卷宗材料重新检查补充,由赵xx口述、贾xx记录补写了合议庭讨论笔录等材料;后被告人杜xx退还给宝xx现金七万元,宝xx退给纪xx连同此款计十二万元。

    认定上述事实的主要证据是被告人供述、证人证言、书证、鉴定结论等。

综上,检察机关认为,被告人杜xx、赵xx应以受贿罪徇私舞弊暂予监外执行罪追究其刑事责任;被告人贾xx受委托从事公务,明知违法而利用职务之便予以配合,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第四百零一条之规定,应按徇私舞弊暂予监外执行罪追究其刑事责任。

3、本案的当时的背景及难度。

1)本案是由朝阳市人民检察院直接侦办的案件,从各种渠道得知的信息:市检察院侦办的这起案件,不存在任何错误,属于铁案。这就令一部分工作人员不敢或不想说真话、坚持真理。

2)从犯罪角度上看:当时是通过给罪犯纪xx办理冒名顶替的假医院体检后,根据这一假体检资料对纪xx决定的保外就医。决策者分别有各自的签字,必须承担相应的责任,谁也推卸不了自己的责任,也代替不了他人的责任,这一阶段比较好认定。将罪犯纪xx从看守所提出来,在二院门口等候,让其他人代替体检,然后拿这一假体检材料,交到了刑庭赵xx手里,这也属于整个犯罪的一个阶段、过程或者叫链条,这一阶段、过程或者叫链条也必须有人承担责任。这一阶段的工作人员只有两位,一位是贾xx、另一位是霍x,霍x早已定性没有问题,仍在岗位工作,那只能是贾xx来承担责任。想为贾xx作无罪辩护,可以说是难度巨大,甚至有人说是不可能的事。

二、辩护的观点和策略。

我通过仔细阅卷,多次会见当事人和参加庭审的情况,我认为贾xx不构成徇私舞弊予以监外执行犯罪,为此我为贾xx作了无罪辩护。我根据犯罪构成的理论,从犯罪构成要件上入手,提出了三点辩护意见。

    (一)、贾xx不具备徇私舞弊暂予监外执行罪的主体资格。

根据《刑法四百零一条规定,构成徇私舞弊予以监外执行罪的犯罪主体,必须是司法工作人员。那么,贾xx是否是司法工作人员呢?我当时用肯定的语气说不是。主要根据有三点。

    1、从卷宗上看,没有任何证据证明xx属于合法的司法工作人员,是一名临时,每月530元,来工作之初,组织上交代她,在工作就是服从审判人员的指挥,让做什么事情,就做什么事情,以绝对服从为根本。所以, 2005年分到刑事审判庭后,该庭的审判人员、包括在编非审判人员,xx记她必须去记录,让陪审就陪审,让提审就提审,直至被抓前一直是这样的工作方式和工作范围xx在陪审只是名义上坐一下,不参与其他工作,这就是贾xx的工作和身份。

    2、贾xx不是人民陪审员。辩护人认为,法院系统的人民陪审员职务,他的产生是有严格的法律规定的。2005年5月1日起施行的《全国人大常委会关于完善人民陪审员制度的决定》第八条规定“符合担任人民陪审员条件的公民,可以由其所在单位或者户籍所在地的基层组织向基层人民法院推荐,或者本人提出申请,由基层人民法院会同同级人民政府司法行政机关进行审查,并由基层人民法院院长提出人民陪审员人选,提请同级人民代表大会常务委员会任命。”这是人民法院人民陪审员任职的法定程序,只有按照法律规定程序产生的,才属于人民陪审员,而不是由用人单位出具一个证明就有效的。卷宗中没有朝阳县人大常委会的任命文件。贾xx本人也在法庭中供述了,自己没有被任命过人民陪审员职务;在同庭被审的原副院长xx也证明了,没有任命过人民陪审员。因此说,贾xx不是人民陪审员。

    3、高检发释字[2006]2号文件即《最高人民检察院关

于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》中规定,关于徇私舞弊暂予监外执行案件应予立案的有五种情形,与本案有关的是第四种情形,是这么规定的:“不具有报请、裁定、决定或者批准减刑、假释、暂予监外执行权的司法工怍人员利职务上的便利,伪造有关材料,导致不符合减刑、假释、暂予监外执行条件的罪犯被减刑、假释、暂予监外执行的。”这里所规定、要求的体资格,必须系司法工作人员。何为司法工作人员?《刑法》第九十四条已有明确规定:“本法所称司法工作人员,是指有侦察、检查、审判、监管职责的工作人员。”法律、司法解释对构成本罪的主体资格已经做出了十分详细、明确的规定,贾xx是不具备这种资格的。

从上述个方面,就充分证明了xx不属于司法工作人员,故不具备徇私舞弊暂予监外执行犯罪的主体资格。  

(二)、xx在主观方面,不存在犯罪的故意

在侦查卷宗中,通过证人x的证言以及xx、赵xx在当庭的陈述,证明2009年1月22日,在前往朝阳县看守所提罪犯时,是x拿着提票叫的贾xx,去看守所提犯人。提犯人做什么?去实现目的,没有任何人告诉贾xx,贾xx连自己所从事的行为,去实现什么目的都不知道,谈何去积极追求该犯罪目标的实现?所以说,贾xx2009年1月22日随法警一起提犯人时,主观上是空白的,不存在明知,更没有犯罪的故意。

    、在客观方面,没有实施徇私舞弊予监外执行犯罪的行为。

1、贾xx在客观方面,没有进行徇私舞弊,也没有实施其他犯罪行为。

    在辩护时,我做了对贾xx的工作性质和作用做了一段归纳和总结。我认为对贾xx的犯罪事实进行审理,查明贾xx是否实施了犯罪行为一定不能脱离贾xx作实际。贾xx是一名临时工,处处受人领导、指挥,如不服从,还要面临炒鱿鱼的后果。所以法院的每一名正式干警,让他去作什么事情,除依正常思维就能分析、断定是违法犯罪行为的事情之如让她去杀人、伤人、盗窃等当即就能断定是犯罪行为外,都应该视为正常工作。不要对一名打工仔去苛求这个、那个都应该认识到。她的工作职责,就是按领导指示、部署,进行工作,所以她参与提押人犯,补充卷宗材料,是必须、无条件的去服从,不干不行,不属于主动、积极去实施的犯罪行为。

2、我利用检察机关所作的定性结论,作为根据,来证明贾xx所实施的行为不属于犯罪行为。

2009年1月22日,去提罪犯xx检查身体时,当时有两名工作人员,一名是x,一名是贾xx。从领导关系和职责上看,正式的干警x要领导贾xx。从提审的目的上,x当时知道给纪xx检查身体,而贾xx不知道。那么,经过侦查机关决定,对x决定不起诉,说明x的行为,不应受到刑事处分。以此理论,贾xx各方面的行为和作用,远远小于或低于霍x,也应该不受到刑事处分。所以,从这一点上看,贾xx就不应该受到起诉和判决有罪。否则,适用法律标准不一,就不是公平、公正的执法。

3、贾xx没有进入过二医院,也没有取过检查化验结果。

xx是否带罪犯进入了二医院,有两方面证据。一方面证据,是证人证言。从刘岩、刘志的笔录中,已清楚地证明进入二医院检查时,就是三个人,即刘岩、刘志和纪xx;另一方面证据,是市检察院作出的鉴定结论,结论是贾xx签字领取的检查结果。因为刘x、刘x不认识其他人,与其他人不存在利害关系,所述是客观的。证人清楚地证明挂号、检查、开具诊断书等项事宜,均系刘x所为本人都承认的事实,显然证明鉴定结论是错误的,不排除检察机关为了自身办案能力和水平,带有观点下结论,所以我在当庭就提出了对这一鉴定进行重新鉴定。虽然一审法院没有同意我的鉴定申请,但也没有采信市检察院所作出的鉴定结论,达到了申请的目的。因此说,贾xx在客观方面不存在实施了徇私舞弊暂予监外执行行为。

我根据上述三方面的辩护意见,认为贾xx不具备构成徇私舞弊暂予监外执行犯罪应具备的犯罪要件,不构成犯罪。故恳请合议庭对贾xx作出无罪判决。

该案于2010年12月8日进行的开庭,判决书于2011年1月27日形成的,在判决书没有下达前,也就是开庭后的两个星期,我们也没有向法院提出申请,建平县人民法院就主动通知我,告诉贾xx家属,给贾xx办理取保候审,开完庭就见效了。

建平县人民法院作出的一审判决认为:贾xx属于人民法院雇佣的临时工作人员,不属于国家司法工作人员,不具备徇私舞弊暂予监外执行罪的主体,其受赵xx指派参与提押犯人、补充合议庭笔录等诉讼材料,属于其正常工作职责,因此不能认定被告人贾xx构成徇私舞弊暂予监外执行犯罪,判令贾xx无罪。

四、我为贾xx一案辩护的体会。

通过为贾xx被指控犯徇私舞弊暂予监外执行罪一案进行辩护,我有三点体会。

1、仔细、反复阅读卷宗,多次、详细听取被告人的意见,是做好辩护工作的基础。

我接受委托之后,对整个卷宗材料进行了反复的阅读,多次、详细会见和听取贾xx对她整个工作流程和工作职责的陈述,发现该卷宗有诸多矛盾点,多项是指向贾xx的,对贾xx是不利的,因为贾xx在这起案件中,地位最低,和谁都没有密切关系,所以就出现了众人推的情形。比如提罪犯纪xx时,贾xx正在办公室休息时,是霍x喊她去看守所提人,她根本不知道前因,通过庭审也证明了这一点,但有很多证人证言证明是让贾xx带着霍x去看守所提纪xx,贾xx知情;再比如我刚才讲的,市检察院鉴定结论是贾xx签字领取的假检查结果,证人x、刘x证实进二院时就三个人,根本没有贾xx;等等。所以我在庭审调查时,对指向贾xx不利的证据和矛盾的证据,向其他被告进行了发问,一一排除了矛盾,让贾xx得到了真实的状态,也就是客观事实。

2、必须掌握丰富详实的法律、法规和专家的观点、意见。

通过对本案以及其他案子的辩护,我个人有一个体会:公检法办案人员总以自己为中心,老大自居,总认为自己的观点正确,别人不会超过他的知识和水平。所以凭嘴、凭口去同他们辩论,他们根本不重视,必须提供有针对性的法律、法规和专家的观点、意见。我代理的贾xx一案,是属于特殊的犯罪主体,必须是司法工作人员。侦查机关和起诉机关认为贾xx在法院工作,参加了庭审,已经就属于司法工作人员。我同他们讲:虽然在法院工作,也参加了庭审,她不属于司法工作人员。为此我依据《最高人民检察院关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》、《全国人大常委会关于完善人民陪审员制度的决定》、《刑法》第94条的规定,有力地阐明司法工作人员的内涵及产生办法、程序,以此来证明贾xx不属于司法工作人员,被一审法院采纳。           

3、敢于坚持真理,不畏惧任何权势。

实践过程中,公检法在办理刑事案件过程中,不依法办案、违反法律面前人人平等的原则的情况非常之多,司法参与人员也看得非常清楚,心知肚明,但不愿意提及、不愿意揭露。如果提及和揭露就会触及到公检法不依法办案,这就需要一种勇气。所以,我受律师职责的要求和个人性格决定,发现公检法违法办案的情形都给指出来,所以公检法没有一个说我好的。在这起案件中,去看守所去提纪xx有两个人,一个是霍x、一个是贾xx,霍x是正式司法干警,提犯人是他的职责,又是法官让他带贾xx去提的犯人,所以在提犯人纪xx的过程中,他应该负总责。在起诉时,没有涉及到霍x,已结论霍x无罪,相比之下,贾xx也当然无罪。检察机关再指控贾xx犯罪当然就是错误的,我这么一提,人人都知道是怎么回事,这当然就得罪了若干人。再比如,在审理贾xx等人犯罪这起案件中,尽管建平法院做了充分的准备,但出现了重大失误,遗漏了程序,没有告知被告人和辩护人是否通知新的证人到庭、调取新的物证、申请重新鉴定或者勘察,我就是想对鉴定结论申请重新鉴定,但一审法院遗漏了这一程序,我又不能不行驶权利,所以在辩护中提出了这一点。我在辩护词中谈到:因为刚才的法庭调查,没有告知被告人和辩护人是否申请重新鉴定这项权利,我申请重新鉴定。这样一说,就属于磕碜一审法院,但又不能不说。所以说,辩护人在辩护中涉及到一个勇气:敢不敢坚持真理?这一点很重要。

                                 

 

 

                                 律师: 郭永旭

                                 2016年9月24日


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